據(jù)媒體報(bào)道，美國(guó)微軟公司近日宣布以687億美元現(xiàn)金收購(gòu)動(dòng)視暴雪，該交易完成后，微軟將成為全球第三大游戲公司。新聞公布后，作為律師，筆者想到一個(gè)問(wèn)題：這個(gè)交易需要中國(guó)政府審批嗎？審批能通過(guò)嗎？今天就來(lái)和大家聊聊這個(gè)話題。
一、中國(guó)政府審查的法律依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)是什么？
這雖然是兩家美國(guó)公司直接的合并，但鑒于他們都是跨國(guó)公司，所以中國(guó)政府對(duì)于這個(gè)交易也需要進(jìn)行審查。法律依據(jù)是《反壟斷法》第21條：經(jīng)營(yíng)者集中達(dá)到國(guó)務(wù)院規(guī)定的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)事先向國(guó)務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中。
并不是每一起跨國(guó)并購(gòu)都需要中國(guó)政府批準(zhǔn)，比如上周公布的Take-Two公司 127億美元收購(gòu)社交游戲巨頭Zynga公司的交易應(yīng)該就不需要中國(guó)政府批準(zhǔn)。因?yàn)榈腡ake-Two公司的主要收入來(lái)源《俠盜飛車(chē)》游戲因?yàn)檫^(guò)于暴力，不可能取得版號(hào)，所以并沒(méi)有被引進(jìn)國(guó)內(nèi)，而Zynga公司主要運(yùn)營(yíng)的是Facebook上的社交網(wǎng)絡(luò)上的社交游戲，F(xiàn)acebook也沒(méi)有在中國(guó)運(yùn)營(yíng)，即便這兩家公司在中國(guó)有一些諸如知識(shí)產(chǎn)權(quán)授權(quán)的收入，但都不會(huì)達(dá)到經(jīng)營(yíng)者集中審查的標(biāo)準(zhǔn)。
根據(jù)《國(guó)務(wù)院關(guān)于經(jīng)營(yíng)者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，微軟和動(dòng)視暴雪的交易要不要申報(bào)有兩條標(biāo)準(zhǔn)，如果都符合，就應(yīng)當(dāng)申報(bào)：
1、兩家公司上一會(huì)計(jì)年度在全球范圍內(nèi)營(yíng)業(yè)額合計(jì)是不是超過(guò)100億元人民幣？
2、他們的上一會(huì)計(jì)年度，在中國(guó)境內(nèi)的營(yíng)業(yè)額是不是都超過(guò)了4億元人民幣？
二、微軟和暴雪達(dá)到審查標(biāo)準(zhǔn)了嗎？
微軟和動(dòng)視暴雪這兩大巨頭全球收入巨大，在國(guó)內(nèi)營(yíng)業(yè)額也十分可觀。微軟總裁2020年初稱(chēng)該公司每年來(lái)自中國(guó)的收入占總營(yíng)收的1.8%[ii]，而2019-2020財(cái)年該公司的總收入為1430億美元[iii]，折算下來(lái)有25億美元。
而暴雪公司2020年全球收入為80億美元[iv]，在中國(guó)的收入也十分可觀。暴雪沒(méi)有公布其國(guó)內(nèi)收入，但我們可以從其國(guó)內(nèi)游戲代理方網(wǎng)易的收入以及分成比例估算。根據(jù)網(wǎng)易的2020年財(cái)報(bào)[v]，“授權(quán)游戲的凈收入從 2019 年的人民幣 44.570 億元增加至 2020 年的人民幣 67.231 億元（合 10.304 億美元），主要是由于暴雪授權(quán)的《魔獸世界》和某些其他授權(quán)游戲。”
實(shí)際上除了魔獸世界，網(wǎng)易公司還代理了動(dòng)視暴雪的一系列經(jīng)典游戲，哪怕暴雪游戲在授權(quán)游戲中的收入只占到50%，網(wǎng)易的暴雪游戲收入也有33.6億人民幣，而對(duì)應(yīng)的暴雪分成收入，即便按照十多年前九城代理《魔獸世界》時(shí)的22%的分成比例（業(yè)內(nèi)傳言[vi]網(wǎng)易把《魔獸世界》55%的收入給了暴雪），暴雪2020年在華也有近10億元人民幣的收入。所以，暴雪和微軟不論是全球營(yíng)業(yè)額還是中國(guó)營(yíng)業(yè)額都遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)中國(guó)法律規(guī)定的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，這個(gè)交易需要履行經(jīng)營(yíng)者集中申報(bào)義務(wù)。
三、可能有誰(shuí)來(lái)攪局？
目前我國(guó)的經(jīng)營(yíng)者集中審查的審查機(jī)關(guān)是國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局，根據(jù)該局頒布的《經(jīng)營(yíng)者集中審查暫行規(guī)定》，這個(gè)交易的申報(bào)需要提交很多文件，但審查的核心是就經(jīng)營(yíng)者集中對(duì)相關(guān)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)狀況影響的說(shuō)明。
這是一個(gè)非常專(zhuān)業(yè)的領(lǐng)域，筆者就簡(jiǎn)單介紹一下說(shuō)明會(huì)涉及的相關(guān)市場(chǎng)界定。對(duì)于交易申報(bào)方而言，相關(guān)市場(chǎng)界定的越大，其所占的市場(chǎng)份額就越小，就容易通過(guò)審查，反之則不容易通過(guò)審查。比如360訴騰訊反壟斷案中，騰訊公司主張電子郵件也是即時(shí)通訊的相關(guān)市場(chǎng)，因?yàn)榘央娮余]件加上，騰訊的市場(chǎng)份額肯定就小于50%了，但這個(gè)主張最高人民法院沒(méi)同意。
被收購(gòu)的動(dòng)視暴雪公司是一家（正在衰落的）老牌游戲公司，該公司的《魔獸世界》、《使命的召喚》等游戲?qū)鹘y(tǒng)的個(gè)人電腦在線游戲市場(chǎng)和主機(jī)游戲市場(chǎng)影響力較大，而對(duì)基于移動(dòng)端的游戲市場(chǎng)影響力較小，考慮到游戲產(chǎn)業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的是玩家的游戲時(shí)間，所以如果微軟在申報(bào)時(shí)把個(gè)人電腦在線游戲市場(chǎng)、主機(jī)游戲市場(chǎng)、基于移動(dòng)端的游戲市場(chǎng)合并為一個(gè)相關(guān)市場(chǎng)，也不出人意料。
筆者個(gè)人的看法是，游戲是一個(gè)競(jìng)爭(zhēng)較為自由和充分的市場(chǎng)，且市場(chǎng)領(lǐng)先者很容易被后來(lái)者超越，比如在上個(gè)世紀(jì)以及本世紀(jì)初，動(dòng)視暴雪的《魔獸世界》、《暗黑破壞神》等游戲風(fēng)靡世界，但隨著移動(dòng)端游戲的崛起，現(xiàn)在騰訊的《王者榮耀》、《和平精英》才是最紅的游戲，騰訊的游戲收入也已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)了暴雪。所以這個(gè)交易獲批的可能性還是不小的，關(guān)鍵在于有沒(méi)有競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手?jǐn)嚲帧?/P>
主機(jī)游戲平臺(tái)市場(chǎng)就存在攪局的變量。微軟的Xbox、索尼的Play Station和任天堂的Switch是三大主機(jī)平臺(tái)，主機(jī)平臺(tái)的玩家通常對(duì)游戲品質(zhì)要求較高，可能會(huì)被界定為是一個(gè)獨(dú)立的相關(guān)市場(chǎng)。動(dòng)視暴雪以出精品MMORPG游戲聞名，旗下的游戲在主機(jī)平臺(tái)很受歡迎，微軟收購(gòu)動(dòng)視暴雪后，如果能獨(dú)占動(dòng)視暴雪的后續(xù)作品，勢(shì)必會(huì)對(duì)索尼的Play Station平臺(tái)產(chǎn)生不小的沖擊，實(shí)際上，微軟收購(gòu)動(dòng)視暴雪的新聞發(fā)布后，索尼當(dāng)天股價(jià)就跌了近10%[vii]。
所以，不能排除其他主機(jī)平臺(tái)的運(yùn)營(yíng)者或相關(guān)利益方就這個(gè)交易向市場(chǎng)監(jiān)管總局提出異議。最大的可能性當(dāng)然是索尼公司，但這家日本老牌公司一般法律動(dòng)作上比較矜持，要保持大公司的體面，我個(gè)人的判斷是，如果微軟收購(gòu)暴雪后不違反原先暴雪和索尼的合作合同的，索尼估計(jì)不會(huì)對(duì)這個(gè)交易提異議。
而Play Station和Xbox國(guó)內(nèi)分別由索尼和微軟的合資公司索尼互動(dòng)娛樂(lè)（上海）有限公司及上海百家合信息技術(shù)發(fā)展有限公司負(fù)責(zé)游戲發(fā)行等業(yè)務(wù)，合資公司的國(guó)內(nèi)股東都是上海東方明珠公司的關(guān)聯(lián)公司，對(duì)東方明珠(600637)而言，兩個(gè)主機(jī)游戲的發(fā)行收入是左口袋和右口袋的關(guān)系，所以應(yīng)該不會(huì)就這個(gè)并購(gòu)提出異議。
至于Switch平臺(tái)，雖然也發(fā)行了暴雪的《暗黑破壞神3》游戲，但總體而言他們更偏重休閑游戲，所以微軟暴雪的交易對(duì)任天堂以及Switch國(guó)內(nèi)的合作方騰訊公司的影響沒(méi)有索尼那么大。他們提起異議的可能性也不大。
最后，作為主要服務(wù)于互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)尤其是游戲企業(yè)的律師，筆者看到微軟和動(dòng)視暴雪的天價(jià)并購(gòu)交易非常羨慕，因?yàn)樽罱荒甓鄟?lái)，國(guó)內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)環(huán)境越來(lái)越不寬松，輿論和合規(guī)壓力都日漸加大，原本活躍的并購(gòu)交易已經(jīng)非常鮮見(jiàn)。期待我國(guó)的互聯(lián)網(wǎng)市場(chǎng)整頓早日完成，讓我們的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)恢復(fù)正常的融資和并購(gòu)環(huán)境，在我們國(guó)家自己培養(yǎng)的有競(jìng)爭(zhēng)力的企業(yè)參與國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)時(shí)能有一個(gè)穩(wěn)定的大后方。
關(guān)鍵詞： 微軟 收購(gòu) 動(dòng)視暴雪
